“喂养”的AI画师，是创作还是偷窃？

（原标题：“喂养”的AI画师，是创作还是偷窃？）

1、根据《生成式人工智能服务管理办法（征求意见稿）》第二十条，AIGC的服务提供者“构成犯罪的，依法追究刑事责任”。

2、AI绘画服务提供者“投喂”AI绘画不侵犯复制权与信息网络传播权，不会构成侵犯著作权罪。

3、若著作权人采取技术措施，AI绘画服务提供者通过“爬虫”避开技术措施获取图片并“投喂”，则可能构成侵犯著作权罪。

AIGC的服务提供者虽然仅是根据用户的要求进行相应的输出，用户具有相当强的自由决定如何使用，但作为平台也需要承担一定的社会责任。国家互联网信息办公室2023年04月11日发布的《生成式人工智能服务管理办法（征求意见稿）》中第二十条提到，aigc服务提供者“构成犯罪的，依法追究刑事责任”。飒姐团队之前已经在合规 | “投喂”AI作画，或成侵权作品？！一文中研究过有关“投喂”的法律性质，我们从AI创作者的角度出发，认为一般情况下AI创作并不会构成侵权行为，但仍需个案判断。今天我们将从AIGC服务提供者的角度，聊一聊涉及到的刑事法律问题。

首先我们再来回顾一下AI绘画的原理。具体而言AI绘画有三层机制。第一层是基础逻辑层。AI绘画能完成风格上的迁移。第二层是数据库。在第一层基础逻辑的基础上，AI就需要大量的“喂图”来进行学习和总结，获得不同的图像参数范例。这一步就是所谓的深度学习过程。第三层是创造性输出。AI绘画的厉害之处在于其生成的图片不仅是符合文字描述的，更重要的是能够创造出符合美学逻辑的图像。在上一步的基础上，AI需要通过人类工程师告诉它哪一种结果是美的，并调整增加此类输出结果的比重。这一步就是范例学习。

通过长期往复的深度学习和范例学习，AI就掌握了一些通用的绘图规律，并通过总结规律修正模型。因此，AI绘画大体上又可以分为三个阶段的工作，数据收集、数据处理、生产图像。“喂图”是其中第二步“深度学习”的核心，也是饱受争议的一种行为。优秀的AI绘画模型，必然少不了庞大的数据库支撑，因此许多服务提供者会选择使用“爬虫”获取大量数据。篇幅有限，以下我们主要分析对于AI绘画服务提供者而言，AI绘画服务提供者通过“爬虫”获取图片后“投喂”AI绘画这种行为是否有构成侵犯著作权罪的风险。

《中华人民共和国著作权法》（以下简称《著作权法》）对于著作权人的权利保护采取的是列举的方式，并在第五章“著作权和与著作权有关的权利的保护”详细列举了诸多侵犯著作权的行为。但在《刑法》第二百一十七条侵犯著作权罪中仅列举了六项行为，而这还是在最近的一次刑法改动——《中华人民共和国刑法修正案（十一）》（以下简称《修十一》）——中从四项增加至六项。《修十一》对该条作了较大改动，不仅提高了刑期上限，还对构成要件做了一定的改动。一方面，除“复制发行”行为构成侵犯著作权的行为要件外，“通过信息网络传播”行为也同样构成侵犯著作权的侵权行为要件；另一方面，《修十一》还针对“采取避开或破坏技术措施”的行为加设了约束。