做空行为的刑事风险：操纵证券、期货市场罪

（原标题：做空行为的刑事风险：操纵证券、期货市场罪）

近期我国资本市场出现的特殊情况极易让人们回想起2015年夏天A股市场遭遇剧烈动荡的情景，当年上证指数在不足一个月的时间里下跌将近2000点。有论者认为，2015年那场“股灾”始于一些实体对股指期货市场中证500期指7月合约（IC1507）的做空。那场“股灾”过后，金融时报撰文《打击恶意做空刻不容缓》，“恶意做空”自此便在网络发酵。当年7月，公安部会同证监会核查涉嫌恶意做空股指和股票的行为，充分展现了我国政府维护金融市场秩序的坚定决心。

资本市场的稳定是关乎国计民生的大事，不难看出在本轮动荡过后，金融监管部门一定会加强对恶意做空等操纵证券、期货市场行为的打击力度。在这一大环境下，市场主体应当进一步梳理自身业务内容，充分评估自身面临的刑事风险。在此过程中，“恶意做空”行为如何认定？“恶意做空”在何种程度上构成犯罪，构成什么罪？这都是亟须厘清的问题。

本文认为，“恶意做空”的行为有可能构成《中华人民共和国刑法》第一百八十二条“操纵证券、期货市场罪”。

01何谓“做空”？何谓“恶意做空”？

首先应当明确，在我国语境下，“恶意做空”并非法律概念，其既非具体罪名，也未在法律中出现。法律界定的缺失往往会让市场主体在评估自身行为时产生困惑：恶意做空与做空之间是否是种属概念？既然有恶意做空，那么有没有中立或言合法的做空？本文认为，应当至少在三个层面上理解“做空”这一概念，这三个层面的“做空”概念层层限缩又层层包含，形成如下图所示的结构：